由魏志強(qiáng) 高源律師提供
22合同價款的調(diào)整
1、固定價格合同遇材料價格大幅上揚(yáng)怎么辦？
【問題】我公司在承包施工一個商業(yè)項目工程時，雙方約定合同履行期間發(fā)生的所有材料漲價風(fēng)險均由我公司承擔(dān)。在合同履行期間，主要材料價格大幅波動上揚(yáng)，導(dǎo)致我公司承擔(dān)了大量的合同材料差價。我公司要求發(fā)包人承擔(dān)部分材料差價，但發(fā)包人以合同明確約定為固定價格為由拒絕我公司的要求。請問我公司有無救濟(jì)方法？
【回答】：當(dāng)建材市場價格漲落變化大，合同雙方的利益關(guān)系有可能失平衡。有關(guān)政府部門雖然也出臺了一系列規(guī)定材料漲價可以進(jìn)行調(diào)整的文件。但部門文件一般是指導(dǎo)性或倡導(dǎo)性的，適用的前提還是要雙方協(xié)商同意。
要求調(diào)整價款，要看是否符合合同法有關(guān)合同情勢變更的有關(guān)規(guī)定。最高人民法院關(guān)于合同法的司法解釋（二）第26條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、應(yīng)當(dāng)非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！?BR style="FONT-FAMILY: ">如果施工期間的鋼材價格漲幅超過了市場價格正常的、合理的波動范圍，超出了合同雙方可預(yù)計的范圍，合同的繼續(xù)履行對貴公司而言明顯的不公平的話，貴公司可以依據(jù)上述“情勢變更”的規(guī)定請求人民法院對固定總價進(jìn)行調(diào)整。
但是這種調(diào)整法律沒有規(guī)定具體標(biāo)準(zhǔn)，貴公司需承擔(dān)較重的舉證責(zé)任，并由法官或仲裁員自由裁量是否調(diào)整以及調(diào)整多少。建議最好的方法是在合同簽訂時，明確約定建筑材料價格風(fēng)險的承擔(dān)范圍，例如可以約定建筑材料價格漲跌幅度在5%以內(nèi)由貴公司承擔(dān)虧損或收益，5%以外由甲方承擔(dān)虧損或收益。
2、邊設(shè)計邊施工的合同約定固定總價結(jié)算發(fā)生爭議怎么辦？
【問題】我公司承接某廠房施工，但廠房急于投產(chǎn)，要邊設(shè)計邊施工，且約定了固定總價合同?，F(xiàn)在工程竣工驗收合格并交付使用，雙方在結(jié)算上發(fā)生了嚴(yán)重分歧，該公司認(rèn)為合同約定按總價支付工程款，我公司認(rèn)為當(dāng)初的固定總價并不固定，因為沒有圖紙，現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)按照圖紙計算工程價款。請問我公司的主張成立嗎？
【回答】：設(shè)計圖紙是施工的依據(jù)，也是工程計價的基礎(chǔ)。如果在確定“一口價”的時候沒有具體的施工圖紙，那就沒有包干依據(jù)，這種既沒有設(shè)計圖紙，也沒有計價的設(shè)計依據(jù)，固定總價包干也就名不副實。
我們認(rèn)為應(yīng)適用按實結(jié)算的原則，即按《司法解釋》第16條的規(guī)定即應(yīng)當(dāng)按照竣工圖紙依據(jù)相關(guān)定額全面重新計算工程價款，若對重新計價結(jié)算達(dá)不成一致意見的，可向法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請進(jìn)行造價評估以確認(rèn)最終工程價款。
3 固定總價合同工程量發(fā)生變化時結(jié)算怎么辦？
【問題】我公司承接了一座辦公樓的工程施工，合同計價方式約定為固定總價。但在合同履行過程中，工程多次進(jìn)行了設(shè)計變更，導(dǎo)致工程量發(fā)生了較大的增加，我公司進(jìn)行了工程量的申報；但沒有得到確認(rèn)?，F(xiàn)在工程已經(jīng)竣工驗收合格并交付使用了，在結(jié)算時，我公司按照竣工圖對工程總價款進(jìn)行了重新核算，但發(fā)包方認(rèn)為仍應(yīng)按照合同約定執(zhí)行固定總價。請問對此我公司該怎么辦？
【回答】圖紙的變化往往會導(dǎo)致工程價款發(fā)生變化，從而使施工合同固定總價的計價基礎(chǔ)發(fā)生變化，導(dǎo)致工程竣工后的結(jié)算矛盾發(fā)生。
通常情況下，在固定總價合同中，若工程量變化（或增或減）較小，則雙方一般保持固定總價不變。但如果發(fā)生了設(shè)計變更，從而導(dǎo)致起初簽訂合同時確定的工程量發(fā)生了顯著的變化，則應(yīng)對工程價款進(jìn)行調(diào)整。若合同中未約定處理方式的，可以參照原固定總價報價表中的單價或參照定額結(jié)算工程價款。
4.甲方要求對固定價格合同審價怎么辦？
【問題】我公司與甲方簽訂的是固定總價合同，施工過程中雙方一直都沒有爭議。但在竣工結(jié)算時，甲方認(rèn)為固定總價的價格有些高，所以要求委托審價。我公司應(yīng)該怎么辦？
【回答】貴公司和甲方簽訂的是固定總價合同，通常情況下合同價款是不做調(diào)整的。但是如果在施工過程中存在設(shè)計變更等其他情形引起合同價款變更的，貴公司和甲方可以對合同約定的固定總價進(jìn)行調(diào)整。如果不存在上述引起合同價款變更的情形，甲方要求重新對合同總價款進(jìn)行全面審價的，貴公司可予以拒絕。
5、針對發(fā)包人的口頭變更指令怎么處理。
【問題】在施工當(dāng)中，發(fā)包人經(jīng)常直接口頭通知承包人進(jìn)行工程某一部位的設(shè)計變更或施工標(biāo)準(zhǔn)變更，承包人要求發(fā)包人補(bǔ)充書面資料，發(fā)包人置之不理，承包人又不敢不執(zhí)行。在結(jié)算過程中承包人提出的價款追加，監(jiān)理和發(fā)包人均不予簽收。怎樣辦？
【回答】：根據(jù)<施工合同司法解釋>第19條的規(guī)定。當(dāng)事人對工程量有爭議的按照施工過程中形成的書面簽證確定。如果沒有書面簽證，只要承包人能證明發(fā)包人同意其施工，承包人也可以主張權(quán)利。
6、【問題】工程聯(lián)系單未得到發(fā)包方簽證的，工程量及工程價款發(fā)生爭議應(yīng)如何認(rèn)定處理。
【回答】
承包人提請發(fā)包人簽證的聯(lián)系單得不到發(fā)包人的簽證、甚至得不到已經(jīng)送交簽證的回執(zhí)，是一個較為普遍的現(xiàn)象，施工合同對工期順延、工程量的確認(rèn)和進(jìn)度款的支付、變更工程及價款的調(diào)整等等，都要求承包人在規(guī)定的時間內(nèi)向工程師提交相應(yīng)的聯(lián)系單或報告。而聯(lián)系單得不到簽證或不能取得送交回執(zhí)的直接后果影響到工程價款的結(jié)算、索賠和進(jìn)入司法程序后對事實的認(rèn)定。
實踐中，有關(guān)會議紀(jì)要，監(jiān)理周報、工地例會記錄都可以作為認(rèn)定發(fā)包人同意施工的證據(jù)。承包人也可以申請委托造價審定機(jī)構(gòu)實地勘驗等方法確認(rèn)，而不必拘泥于簽證單。因為工程量是有形的，可用實際結(jié)果加以證明。
7、承包人未按照合同約定的期限提出變更工程價款報告怎么辦？
【問題】在我公司承包施工的一項工程中，使用的是《施工合同示范文本99版》，通用條款關(guān)于確定變更價款的31.2款中約定：“承包人在雙方確定變更事項后的14天內(nèi)，不向工程師提出變更工程價款報告時，視為該項變更不涉及合同價款的變更?！蔽夜緵]有在14天內(nèi)提交變更價款的專項報告，但有雙方簽字確認(rèn)的變更事項記錄，月進(jìn)度款的報告中也包括了當(dāng)月發(fā)生的變更工程價款金額。現(xiàn)發(fā)包人認(rèn)為按照合同約定視為合同價款未變更不予結(jié)算變更量。請問我公司該怎么辦？
【回答】《示范文本》中約定了很多關(guān)于期限的問題，且規(guī)定若在期限未實施某行為的，則視為未發(fā)生、未變更，視為同意等等。實踐中，承包人不認(rèn)真研究合同約定，不加強(qiáng)施工中的合同履約管理的情況比比皆是，也因此付出了沉重的代價。若嚴(yán)格的從合同的約定來看，貴司沒有在14天內(nèi)提交變更價款的報告違反了上述條款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果。
但有雙方簽字確認(rèn)的變更事項記錄，月進(jìn)度款的報告中等其他材料中若包括了當(dāng)月發(fā)生的變更工程價款金額。我們認(rèn)為，可以視為貴司已提出了變更價款的要求，若協(xié)商不成的，貴司可提起訴訟或仲裁主張相應(yīng)的變更工程量與價款。
