建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使
文／魏志強(qiáng)
建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)（以下簡稱“優(yōu)先權(quán)”）在房地產(chǎn)業(yè)處于調(diào)整的情況下對于施工企業(yè)是非常重要的。由于資金鏈的斷裂，一些工程處于停緩建狀態(tài)，甚至?xí)蔀闋€尾樓，優(yōu)先權(quán)的行使對于施工企業(yè)能否拿回工程欠款起著至關(guān)重要的作用。
2002年6月20日《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》（法釋〔2002〕16號）（以下簡稱《批復(fù)》）明確了建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)有六個月的行使期限且自竣工之日或約定的竣工之日起算。但現(xiàn)實中諸如已完工程行使期限應(yīng)如何起算，停工工程、“半拉子”工程、“爛尾樓”工程的優(yōu)先權(quán)行使期限的起算問題，始終是司法實踐中的爭議點，而這恰恰是對施工企業(yè)權(quán)益影響至深的關(guān)鍵內(nèi)容。
為此我們搜集整理了江蘇、浙江等地法院的指導(dǎo)意見以及裁判文書，結(jié)合最高人民法院《全國民事審判工作會議紀(jì)要》，就施工企業(yè)關(guān)心關(guān)注的問題進(jìn)行了歸納與匯總，供各位研討。
首先，對于建設(shè)工程已經(jīng)竣工的，承包人的優(yōu)先受償權(quán)的行使期限一般自建設(shè)工程實際竣工之日起六個月，但工程實際竣工之日與施工合同約定的竣工之日不一致的，以在后的為準(zhǔn)。
如何理解《批復(fù)》中的“竣工之日”？如果進(jìn)行了工程驗收，當(dāng)然以驗收日起算。但對工程未經(jīng)竣工驗收發(fā)包人擅自使用的情形，一般認(rèn)為應(yīng)以轉(zhuǎn)移占有工程之日為優(yōu)先權(quán)六個月行使期限之起算點。
其次，對于建設(shè)工程未竣工的，承包人的優(yōu)先權(quán)的行使期限自施工合同約定的竣工之日起六個月，但實際停工日期晚于約定的竣工日期的，實際停工之日為六個月的起算點；施工合同未約定竣工日期，或者由于發(fā)包人的原因，合同解除或終止履行時已晚于合同約定的竣工日期的，優(yōu)先權(quán)的期限自合同解除或終止履行之日起計算?！?/FONT>
（一）如何理解“停工日”“合同解除日”？
因為存在長期或多次停工、復(fù)工情形，如果按照《批復(fù)》的規(guī)定以約定的竣工日期起算優(yōu)先受償權(quán)，則施工企業(yè)行使優(yōu)先權(quán)時可能已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了約定的竣工日期，喪失了優(yōu)先受償權(quán)。在此情況下停工日及合同解除之日的確定就非常關(guān)鍵，直接決定了承包人是否可以獲得優(yōu)先受償權(quán)。
對于出現(xiàn)多次停工又復(fù)工的情況，一般認(rèn)為應(yīng)以最后一次停工日期起算。合同何時解除往往是最主要的爭議焦點。法律規(guī)定，除雙方協(xié)議解除合同外，單方解除合同，解除通知發(fā)出之日起即告解除。對方當(dāng)事人如有異議，則需要在三十日內(nèi)向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力?，F(xiàn)實中還存在“簽訂撤場協(xié)議”及“實際撤場完畢”的情形。但這兩種情形僅屬于單方解除合同的情形，往往存在很大爭議。
（二）針對未完工程實務(wù)操作建議
如前所述停工日及合同解除之日的確定非常關(guān)鍵，此時施工企業(yè)應(yīng)如何操作才能最大限度力爭優(yōu)先權(quán)未超過六個月的行使期限呢？
工程停工后，承包人應(yīng)判斷是否有可能復(fù)工，繼續(xù)施工。如有可能，則應(yīng)與發(fā)包人協(xié)商一致變更工期，對工程的竣工日期重新作出約定。避免因?qū)⒐すて诩s定不當(dāng)導(dǎo)致喪失優(yōu)先受償權(quán)。
如承包人認(rèn)為不具備復(fù)工條件，可與發(fā)包人協(xié)商解除合同并簽訂書面的解除協(xié)議。注意在這種情形下，存在停工日期和合同解除日期，施工企業(yè)可主張對施工企業(yè)最為有利的日期為優(yōu)先受償權(quán)的起算點。但是，也存在以另一個日期作為起算點時面臨喪失優(yōu)先權(quán)的風(fēng)險。
最后，施工企業(yè)行使優(yōu)先受償權(quán)應(yīng)當(dāng)通過以下行使。第一，以書面形式與發(fā)包人協(xié)議將工程折價，承包人就該工程折價的價款優(yōu)先受償；第二，向法院提起確認(rèn)之訴，即要求確認(rèn)優(yōu)先受償權(quán)。 2010年杭州中院的解答意見另辟蹊徑，其認(rèn)為《批復(fù)》設(shè)定的六個月期限僅是承包人應(yīng)該向發(fā)包人催告工程款的期限，而優(yōu)先受償權(quán)的行使應(yīng)從《合同法》第二百八十六條的本意出發(fā)，自催告之日起兩年內(nèi)行使。即可以以向發(fā)包人進(jìn)行催告工程款的方式行使。但這僅是個別觀點。（作者：高級律師、工程造價師、中國國際貿(mào)易仲裁委員會仲裁員）
