以案說法---重視、慎簽備案合同 |
| 發(fā)布時間：2015-06-09 瀏覽次數(shù)：4114 |
以案說法 重視、慎簽備案合同 囗文／李淑君 根據(jù)我們多年從事法律服務的經(jīng)驗來看，事先預防的效果遠遠大于事后補救，特別是有些問題事后根本無法補救。在出現(xiàn)這種情形時如下述案例，我們通常建議建筑企業(yè)從務實角度與發(fā)包人進行協(xié)調，以將損失降到最低。 一、案情簡介 某建筑企業(yè)是建筑業(yè)協(xié)會的副會長級單位，在其就溧水某個項目與甲方結算時發(fā)生糾紛，該建筑企業(yè)便向我們咨詢，案件基本情況如下： 2007年，該建筑企業(yè)中標承建溧水某開發(fā)商開發(fā)的某住宅項目一標段工程。在簽訂備案合同時，該開發(fā)商為少交規(guī)費，要求約定較低的合同價款。于是在備案合同中約定合同價款為48020051.03元，采用固定總價合同方式確定，不得以任何原因進行調整。同時雙方又簽訂了另一份補充協(xié)議，該補充協(xié)議約定：“工程量按實結算，以總價8%下浮，結算采用的計價文件為 2004年《江蘇省建筑工程計價表》、《江蘇省安裝工程計價表》及其費用和計算規(guī)則，政策性文件按實調整?！?/FONT> 上述協(xié)議簽訂后，該建筑企業(yè)依約進場進行了施工。后工程竣工并驗收合格，在工程結算階段，雙方發(fā)生爭議。該建筑企業(yè)按補充協(xié)議的約定編制了決算書，送審造價為六千多萬元，但該開發(fā)商主張按備案合同中約定的固定總價48020051.03元進行結算。雙方經(jīng)過數(shù)次溝通均未能達成一致意見。該建筑企業(yè)向我們咨詢，要求評估通過訴訟解決的可行性。 在了解本案情況后，我們的分析意見如下： 該建筑企業(yè)能否勝訴，關鍵問題是工程價款結算是以備案合同為準，還是以補充合同約定為準？其實對于這個問題法律早有明確規(guī)定，具體為： 《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據(jù)。” 由此可見，本案中應當按備案合同中約定的固定總價48020051.03元來結算工程價款，該建筑企業(yè)如果起訴是不能達到訴訟目的的。故我們給該建筑企業(yè)的建議是不要起訴，采取與該開發(fā)商協(xié)商的方式來解決糾紛。 二、案例啟示 其實很多建筑企業(yè)都碰到過上述情況，我們也接待過很多這樣的咨詢，最終大多建筑企業(yè)都因備案合同對其不利，而只好向開發(fā)商做出妥協(xié)或讓步。但是建筑企業(yè)都感到很冤，最初訂備案合同時是應發(fā)包人要求為配合發(fā)包人規(guī)避相應費用才在備案合同中約定較低價格，而發(fā)包人在簽訂備案合同時也是口頭承諾實際按雙方另行簽訂的協(xié)議來履行并結算價款，實際履行中也確實是這么操作的，但往往在結算環(huán)節(jié)，發(fā)包方就開始出爾反爾了，有的愿意按陰合同來結算但常常附帶不合理條件，有的干脆直接要求按備案合同來結算。 為了避免上述被動情形，我們建議建筑企業(yè)在簽訂備案合同時注意如下幾點： 1、重視備案合同。在黑白合同關系中，備案合同是把法律賜予的尚方寶劍，千萬不要再認為備案合同只是為了行政主管部門的監(jiān)察，形同虛設。 2、慎簽備案合同。這把寶劍能否為己所用就要看條款的約定，因此在簽訂備案合同時，合同條款的約定要盡量對建筑企業(yè)有利。 對于部分條款內(nèi)容明知不利但為承接工程又不得不簽的情況下，要注意變通，例如：碰到上述情況時，為配合發(fā)包人少交規(guī)費，可以在備案合同中約定暫定價為48020051.03元。如果無法變通，就要衡量工程是否有承接的必要。如果按備案合同去做必定要虧損，則不如不做，不要存僥幸心理。特別是在現(xiàn)階段大環(huán)境不好的情況下，做這樣的工程施工期間不長，但是討要工程款卻要花上數(shù)倍的時間和精力，甚至還有可能是要不到的，得不償失。(江蘇君遠律師事務所) |