建筑企業(yè)作為續(xù)建方參與破產(chǎn)重整應(yīng)注意的事項(xiàng) |
| 發(fā)布時(shí)間：2024-06-20 瀏覽次數(shù)：874 |
隨著房地產(chǎn)調(diào)控政策的收緊及疫情影響的疊加，越來越多的房地產(chǎn)企業(yè)相繼出現(xiàn)資不抵債的情形，從而進(jìn)入破產(chǎn)程序。在破產(chǎn)程序中，其核心資產(chǎn)為土地使用權(quán)及未完工的在建工程。因此，在建工程的續(xù)建，往往成為破產(chǎn)案件的重中之重。在建工程能否完成續(xù)建，既關(guān)乎破產(chǎn)企業(yè)整體價(jià)值的提高，又關(guān)乎廣大債權(quán)人債權(quán)的清償率。在這一波地產(chǎn)暴雷、房企破產(chǎn)潮中，對于面臨著嚴(yán)峻生存考驗(yàn)的建筑企業(yè)來說，既是機(jī)遇，亦是挑戰(zhàn)。
本文將以某建筑企業(yè)參與某開發(fā)公司破產(chǎn)重整案為例，探討建筑企業(yè)作為續(xù)建方參與破產(chǎn)重整程序涉及的相關(guān)法律問題，以期幫助建筑企業(yè)在破產(chǎn)續(xù)建過程中更好地識別、防范法律風(fēng)險(xiǎn)。
一、某開發(fā)公司重整案
1.某開發(fā)公司概況
某開發(fā)公司主要經(jīng)營活動為開發(fā)、銷售某房產(chǎn)項(xiàng)目，項(xiàng)目對應(yīng)的土地證載面積有90000多M2。
項(xiàng)目自2012年10月開工后，受房地產(chǎn)市場調(diào)控及信貸政策等外因以及自有資金不足、內(nèi)部管理混亂等內(nèi)因雙重影響，開發(fā)公司資金鏈斷裂，項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)停工多年，停工前已修建7幢樓、尚需修繕、維護(hù)、整改且尚未竣工驗(yàn)收，已修建面積約20萬M2（含地下室）。另有1幢樓在建，已修建至地上6層。
2.某建筑企業(yè)參與開發(fā)公司重整情況
2020年2月25年，開發(fā)公司被法院裁定破產(chǎn)清算。經(jīng)股東申請，法院于2021年10月8日裁定對開發(fā)公司重整。
開發(fā)公司重整公告招募后，某建筑企業(yè)與投資人簽署了項(xiàng)目合作協(xié)議、代建協(xié)議、工程總承包協(xié)議，并隨重整方案材料以投資人名義提交開發(fā)公司破產(chǎn)重整管理人。投資人中選后，與開發(fā)公司破產(chǎn)重整管理人簽署了重整投資協(xié)議，協(xié)議明確某建筑企業(yè)為后續(xù)重整項(xiàng)目建設(shè)中的工程總承包方，并明確某建筑企業(yè)與重整后的開發(fā)公司簽訂工程總承包合同。
開發(fā)公司重整投資模式為股權(quán)承接模式，即投資人或投資人新設(shè)項(xiàng)目公司附條件受讓開發(fā)公司100%股權(quán)，投資人受讓開發(fā)公司股權(quán)的主要條件有：
1.提供相應(yīng)的貨幣和資產(chǎn)用于支付破產(chǎn)費(fèi)用和清償開發(fā)公司債務(wù)，包括共益?zhèn)鶆?wù)。用于償債的資產(chǎn)為已建部分未售資產(chǎn)及續(xù)建開發(fā)項(xiàng)目的部分資產(chǎn)。
2.投資人除提供上述償債資金及資產(chǎn)外，還應(yīng)另行提供資金用于項(xiàng)目已建部分的竣工驗(yàn)收，為符合條件的購房人辦理不動產(chǎn)權(quán)證書。
3.投資人還需另行提供資金用于項(xiàng)目的續(xù)建開發(fā)，并承擔(dān)破產(chǎn)清算及重整期間產(chǎn)生的所有稅務(wù)、重整計(jì)劃執(zhí)行期間的復(fù)工續(xù)建、開發(fā)建設(shè)及經(jīng)營管理所產(chǎn)生的所有稅費(fèi)。
另外，重整方案中還明確了某建筑企業(yè)作為代建方和工程總承包方負(fù)責(zé)續(xù)建開發(fā)項(xiàng)目，并與開發(fā)公司簽訂工程總承包合同等。同時(shí)，在續(xù)建開發(fā)項(xiàng)目需要時(shí)給予工程墊資支持，確保續(xù)建工程項(xiàng)目正常推進(jìn)，并達(dá)到竣工驗(yàn)收合格及交付使用條件。
3.重整方案通過后能否變更
開發(fā)公司的重整計(jì)劃（草案）經(jīng)債權(quán)人會議表決通過后，經(jīng)法院裁定生效。開發(fā)公司重整計(jì)劃執(zhí)行期間，開發(fā)公司和投資人向建筑企業(yè)發(fā)出工程總承包中標(biāo)通知書和簽約邀請函。但之后開發(fā)公司卻以建筑企業(yè)未配合走賬為由，擬更換案涉項(xiàng)目工程總承包方，并已與另一家建筑企業(yè)洽談案涉項(xiàng)目的續(xù)建開發(fā)。
建筑企業(yè)在得知上述情況后，立刻聯(lián)系筆者處理相關(guān)事宜。筆者向開發(fā)公司管理人指出，開發(fā)公司在重整計(jì)劃執(zhí)行期間，隨意更換負(fù)責(zé)項(xiàng)目續(xù)建開發(fā)的工程總承包方系變更重整計(jì)劃的內(nèi)容。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于印發(fā)〈全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要〉的通知》第19條規(guī)定，只有在因出現(xiàn)國家政策調(diào)整、法律修改變化等特殊情況下，導(dǎo)致原重整計(jì)劃無法執(zhí)行的才能變更一次重整方案內(nèi)容。因開發(fā)公司重整計(jì)劃沒有存在特殊情形導(dǎo)致重整計(jì)劃不能執(zhí)行，投資人不能變更重整方案內(nèi)容，該建筑企業(yè)可以繼續(xù)以代建方身份參與重整方案實(shí)施。
后續(xù)，該建筑企業(yè)繼續(xù)以代建方和工程總承包方參與到該項(xiàng)目續(xù)建工程中，并按照重整方案內(nèi)容約定的時(shí)間完成項(xiàng)目續(xù)建工作。
二、建筑企業(yè)參與重整續(xù)建的權(quán)益保障
上述案例中，續(xù)建工程完工并竣工驗(yàn)收合格后，建筑企業(yè)將面臨一個(gè)非常關(guān)鍵的問題，即墊資資金作為續(xù)建費(fèi)用能否認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)、優(yōu)先于其他債權(quán)受償？
一般來說，房地產(chǎn)企業(yè)一旦破產(chǎn)，債權(quán)人數(shù)量眾多且類型復(fù)雜，往往還涉及社會公共利益。依照《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)以破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為限，按照債權(quán)性質(zhì)及清償順位進(jìn)行清償。建筑企業(yè)完成項(xiàng)目續(xù)建，房屋竣工驗(yàn)收合格并交付后，如何在破產(chǎn)程序中保障其權(quán)益？即如何避免建筑企業(yè)前期墊付的續(xù)建費(fèi)用在續(xù)建完成后不淪為一般債權(quán)或劣后債權(quán)的問題，成為續(xù)建方最為關(guān)注的問題。
1.續(xù)建費(fèi)用的性質(zhì)
在我國現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)相關(guān)法律體系中，對于續(xù)建方墊資的續(xù)建費(fèi)用的性質(zhì)并沒有明確法律規(guī)定，理論及司法實(shí)務(wù)中存在一定的爭議。
司法實(shí)踐中大部分法院以及管理人將其性質(zhì)認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)，具體理由有以下兩個(gè)方面：共益?zhèn)鶆?wù)的概念來源于《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條的規(guī)定。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第四項(xiàng)“為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)”規(guī)定，工程續(xù)建為增加破產(chǎn)企業(yè)償債資金、提高債權(quán)清償率、為全體債權(quán)人的共同利益而發(fā)生，符合上述規(guī)定對共益?zhèn)鶆?wù)的界定。另根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定解釋（三）》第二條“管理人可以為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而借款，提供借款的債權(quán)人主張參照企業(yè)破產(chǎn)法第四十二條第四項(xiàng)的規(guī)定優(yōu)先于普通破產(chǎn)債權(quán)清償?shù)?，人民法院?yīng)予支持”規(guī)定，破產(chǎn)續(xù)建本質(zhì)上屬于為債務(wù)人繼續(xù)經(jīng)營而進(jìn)行的融資或借款，因而參照《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十二條第四項(xiàng)的規(guī)定，產(chǎn)生的續(xù)建費(fèi)用系共益?zhèn)鶆?wù)。
例如，在嘉?。ㄣ絷枺┩顿Y發(fā)展有限公司破產(chǎn)重整案中，債權(quán)人會議按照債權(quán)分類對重整計(jì)劃草案進(jìn)行了分組表決，各債權(quán)人表決組均表決通過重整計(jì)劃草案后，管理人向法院請求批準(zhǔn)重整計(jì)劃。法院作出（2022）蘇1323破4號批準(zhǔn)重整計(jì)劃-民事裁定書，裁定批準(zhǔn)重整計(jì)劃，認(rèn)定共益?zhèn)鶆?wù)包括續(xù)建費(fèi)用，債權(quán)的清償順序?yàn)椋涸谥Ц镀飘a(chǎn)費(fèi)用、續(xù)建費(fèi)用、投資回報(bào)等共益?zhèn)鶆?wù)后，扣除應(yīng)交稅費(fèi)，對消費(fèi)性購房者債權(quán)、工程款優(yōu)先債權(quán)、職工債權(quán)、普通債權(quán)按照先后順序予以清償。在前一序列未得到完全清償，不得對后一序列債權(quán)進(jìn)行清償。
另外也有觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)債務(wù)人資產(chǎn)不足以支付續(xù)建費(fèi)用時(shí)，將續(xù)建費(fèi)用認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)，不具有合理性。該觀點(diǎn)認(rèn)為，共益?zhèn)鶆?wù)是全體債權(quán)人讓渡部分利益來獲取更大的共同收益，共益?zhèn)鶆?wù)是獲取這種共同利益的必要成本，在破產(chǎn)重整過程中，如項(xiàng)目續(xù)建費(fèi)用金額過大，而破產(chǎn)企業(yè)其他可供清償?shù)馁Y產(chǎn)過少，則可能出現(xiàn)破產(chǎn)企業(yè)其他資產(chǎn)全部變現(xiàn)尚不足以支付續(xù)建費(fèi)用的情形。這樣一來，續(xù)建費(fèi)用認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)，則可能降低債權(quán)清償率或?qū)е虑鍍斅蕿榱?，不符合《企業(yè)破產(chǎn)法》及司法解釋設(shè)立共益?zhèn)鶆?wù)制度的立法本意，有違公平與正義原則。在此種情況下，續(xù)建費(fèi)用應(yīng)為誰最終受益誰承擔(dān)。
2.續(xù)建費(fèi)用的清償
續(xù)建費(fèi)用的清償，首先應(yīng)判斷是否屬于共益?zhèn)鶆?wù)，若能被認(rèn)定屬于共益?zhèn)鶆?wù)，則根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的法定清償順序進(jìn)行分擔(dān)。若不屬于共益?zhèn)鶆?wù)，則應(yīng)按照誰受益誰付費(fèi)的原則予以承擔(dān)。
在沒有法律明確規(guī)定續(xù)建費(fèi)用屬于共益?zhèn)鶆?wù)的情形下，續(xù)建方為保障自己墊資的續(xù)建費(fèi)用優(yōu)先受償，可以要求在進(jìn)行破產(chǎn)續(xù)建前以債權(quán)人會議通過、法院裁定確認(rèn)的方式，明確續(xù)建費(fèi)用屬于共益?zhèn)鶆?wù)，并且明確其清償優(yōu)先順位。 三、建筑企業(yè)參與重整續(xù)建的風(fēng)險(xiǎn)防范 實(shí)踐中，由續(xù)建企業(yè)墊資完成項(xiàng)目續(xù)建是重整程序中項(xiàng)目續(xù)建的常見方式之一。受市場、運(yùn)營情況等諸多不確定因素的影響，續(xù)建費(fèi)用的回收及后續(xù)項(xiàng)目建設(shè)存在一定的風(fēng)險(xiǎn)。因此，建筑企業(yè)作為續(xù)建方參與重整續(xù)建時(shí)，可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防范。 首先，應(yīng)對重整續(xù)建項(xiàng)目進(jìn)行盡調(diào)。為了順利推動續(xù)建項(xiàng)目，降低續(xù)建項(xiàng)目各環(huán)節(jié)隱藏的法律風(fēng)險(xiǎn)，建筑企業(yè)作為續(xù)建方首先應(yīng)針對重整續(xù)建項(xiàng)目做詳細(xì)盡職調(diào)查。盡職調(diào)查可以從以下幾個(gè)方面開展：包括調(diào)查了解續(xù)建項(xiàng)目前期爛尾原因、施工管理、工程定價(jià)、工程量、工程索賠、質(zhì)量維修、房屋銷售情況等諸多問題，在此基礎(chǔ)上確定投資成本，做好后期工程預(yù)算及風(fēng)險(xiǎn)預(yù)估。 其次，做好重整續(xù)建項(xiàng)目的前后施工交割。原施工單位退場，續(xù)建方才能進(jìn)場。因此，續(xù)建方應(yīng)與原施工單位應(yīng)就工程相關(guān)資料的交接和退場問題進(jìn)行協(xié)商一致，并簽訂書面的交割協(xié)議，避免續(xù)建過程中因產(chǎn)生爭議而導(dǎo)致工期延誤。 再次，與投資人或建設(shè)方簽訂書面協(xié)議，明確約定續(xù)建相關(guān)事宜。在完成以上盡調(diào)和交割后，續(xù)建方需與投資人或建設(shè)方就續(xù)建工程的工程量、工程范圍、工程期限、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、工程進(jìn)度款的支付節(jié)點(diǎn)及條件、違約責(zé)任等方面進(jìn)行溝通與協(xié)調(diào)，并簽訂書面協(xié)議，以保障后續(xù)建設(shè)有約可依。 當(dāng)前，面對錯(cuò)綜復(fù)雜的建筑市場發(fā)展環(huán)境，建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)站在更高的視角，從企業(yè)發(fā)展的全局出發(fā)，靈活應(yīng)對，順勢而為、借勢而起，積極而謹(jǐn)慎地參與破產(chǎn)重整續(xù)建。應(yīng)充分調(diào)查續(xù)建項(xiàng)目上的既存權(quán)利以及權(quán)利順位，在債權(quán)人會議表決通過、同意續(xù)建費(fèi)用本息為共益?zhèn)鶆?wù)且明確清償順位，及得到司法確認(rèn)的前提下，再采用墊資方式續(xù)建施工，以確保續(xù)建費(fèi)用優(yōu)先能夠得到受償。 (供稿單位：江蘇君遠(yuǎn)律師事務(wù)所) |