新《公司法》對(duì)建筑企業(yè)的影響及應(yīng)對(duì) |
| 發(fā)布時(shí)間：2024-03-18 瀏覽次數(shù)：1115 |
公司是最重要的市場(chǎng)主體，《公司法》是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)性法律。我國(guó)現(xiàn)行《公司法》于1993年制定，前后歷經(jīng)五次修改。2023年12月29日，第十四屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議表決通過(guò)新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)新《公司法》），自2024年7月1日起施行。本次修訂，是規(guī)模最大的一次修訂。其內(nèi)容對(duì)所有現(xiàn)存的公司以及擬在中國(guó)內(nèi)地設(shè)立新公司的境內(nèi)外投資人均會(huì)產(chǎn)生一定程度的影響。本文試從建筑企業(yè)的角度，重點(diǎn)從股東認(rèn)繳出資期限、董事會(huì)、法定代表人職責(zé)及控股股東、實(shí)際控制人忠實(shí)勤勉義務(wù)四個(gè)方面解讀分析新《公司法》給建筑企業(yè)帶來(lái)的影響，并提出應(yīng)對(duì)之策，以供決策參考。
一、股東認(rèn)繳出資期限最長(zhǎng)不超過(guò)五年 新《公司法》第四十七條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。” 上述條款，系新《公司法》新增規(guī)定，進(jìn)一步完善了公司資本制度，優(yōu)化了營(yíng)商環(huán)境。自2013年《公司法》全面推行注冊(cè)資本認(rèn)繳制、廢除實(shí)繳期限制以來(lái)，不再對(duì)出資期限和最低注冊(cè)資本進(jìn)行限制，除少數(shù)行業(yè)之外，基本上由公司股東（發(fā)起人）自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并且記載于公司章程。隨著完全認(rèn)繳制的實(shí)施，涌現(xiàn)了不少“皮包公司”“空殼公司”，產(chǎn)生了盲目認(rèn)繳、天價(jià)認(rèn)繳、期限過(guò)長(zhǎng)等突出問(wèn)題，部分公司出資期限超過(guò)50年、出資數(shù)額上千億，這就導(dǎo)致認(rèn)繳制逐漸淪為股東逃避出資的方式，損害債權(quán)人利益。
根據(jù)新《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的全體股東必須在公司成立之日起五年內(nèi)繳足所認(rèn)繳的注冊(cè)資本，以解決大量存在的注冊(cè)資本“注水”問(wèn)題，旨在維護(hù)市場(chǎng)交易穩(wěn)定和公司債權(quán)人利益。
新《公司法》實(shí)施后，新設(shè)立的有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資期限無(wú)疑應(yīng)符合最長(zhǎng)不超過(guò)五年的新規(guī)定。但對(duì)于存量公司應(yīng)如何實(shí)施，新《公司法》第二百二十六條第二款設(shè)置了過(guò)渡期，“本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過(guò)本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以?xún)?nèi)；對(duì)于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。具體實(shí)施辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。”
對(duì)于建筑企業(yè)而言，要遵守新《公司法》關(guān)于五年內(nèi)須繳清出資的新規(guī)定，視情況采取不同的應(yīng)對(duì)策略。若是2024年7月1日之后新設(shè)立的有限責(zé)任公司，股東應(yīng)根據(jù)可利用資金情況和公司經(jīng)營(yíng)所需資金等因素合理確定公司的注冊(cè)資本；若是2024年7月1日之前設(shè)立的有限責(zé)任公司，公司章程沒(méi)有規(guī)定出資期限或出資期限超過(guò)五年的，需要修改公司章程，將出資期限調(diào)整至五年內(nèi)，并在五年內(nèi)繳清出資；對(duì)于注冊(cè)資本較高，五年內(nèi)難以實(shí)繳到位的有限責(zé)任公司，股東可以考慮通過(guò)變更出資方式、減資的方式降低出資壓力。
二、董事會(huì)對(duì)股東出資負(fù)有核查催繳義務(wù)及其賠償責(zé)任
新《公司法》第五十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)出資未到位的，由公司向該股東發(fā)出催繳書(shū)。未及時(shí)履行前款義務(wù)的，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/font>
與有限責(zé)任公司認(rèn)繳出資期限最長(zhǎng)不超過(guò)五年的新增規(guī)定相對(duì)應(yīng)，新《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司董事會(huì)負(fù)有核查股東出資的義務(wù)。上述條款雖規(guī)定董事會(huì)是股東出資核查的義務(wù)主體，但執(zhí)行核查義務(wù)的主體實(shí)為董事，即董事應(yīng)當(dāng)核查股東出資情況，如果公司股東未按期繳足出資，由公司向股東發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)，如果董事沒(méi)有及時(shí)履行上述義務(wù)造成公司損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
新《公司法》施行后，建筑企業(yè)的董事會(huì)、董事應(yīng)當(dāng)依法行使職責(zé)，關(guān)注股東出資情況，通過(guò)銀行流水、審計(jì)報(bào)告等資料核實(shí)股東出資情況，必要時(shí)還可以聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行核實(shí)。對(duì)于出資未到位的股東，則應(yīng)依法發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)，催促股東出資，以避免因未及時(shí)履行職責(zé)而被要求承擔(dān)賠償責(zé)任。建筑企業(yè)也可以考慮依據(jù)新《公司法》第一百九十三條規(guī)定，在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)，以減輕賠償責(zé)任。
三、法定代表人過(guò)錯(cuò)追償制度
新《公司法》第十一條第三款規(guī)定：“法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定,可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償?！贝藯l規(guī)定，進(jìn)一步強(qiáng)化公司法定代表人的責(zé)任，防止法定代表人濫用職權(quán)，損害公司和股東利益。
新《公司法》施行后，建筑企業(yè)為保護(hù)股東尤其是中小股東利益，應(yīng)在公司章程中規(guī)定法定代表人過(guò)錯(cuò)責(zé)任追償制度。此外，其法定代表人在履職時(shí)應(yīng)注意合法合規(guī)，嚴(yán)格把握權(quán)限邊界，避免越權(quán)行為，以最大程度避免承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。
四、控股股東、實(shí)際控制人負(fù)有忠實(shí)、勤勉義務(wù)，承擔(dān)連帶責(zé)任
1. 控股股東、實(shí)際控制人的忠實(shí)、勤勉義務(wù)
新《公司法》第一百八十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定。
本條完善了“董監(jiān)高”忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的具體含義。2018年《公司法》針對(duì)“董監(jiān)高”對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，僅作出了原則性規(guī)定，未對(duì)上述義務(wù)進(jìn)行明確規(guī)定，從而導(dǎo)致實(shí)際操作中出現(xiàn)差異化理解。新《公司法》首次對(duì)忠實(shí)和勤勉義務(wù)進(jìn)行具體定義。忠實(shí)義務(wù)的核心是“不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益”，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突；勤勉義務(wù)的核心是“執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意”。
此外，本條新增控股股東、實(shí)際控制人的忠實(shí)、勤勉義務(wù)，被業(yè)內(nèi)稱(chēng)為“事實(shí)董事”條款，具有立法突破與創(chuàng)新。即公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，同樣負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)，進(jìn)一步規(guī)范了控股股東和實(shí)際控制人的義務(wù)承擔(dān)，為控股股東、實(shí)際控制人遵守忠實(shí)、勤勉義務(wù)設(shè)置了法律依據(jù)。該條與后文第一百九十二條“影子董事、影子高管”承擔(dān)連帶責(zé)任是一脈相承的，與近年來(lái)“穿透審判”的精神一致，強(qiáng)化了控股股東及實(shí)際控制人的權(quán)責(zé)一致問(wèn)題。
2. 控股股東、實(shí)際控制人的連帶責(zé)任
新《公司法》第一百九十二條規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/font>
上述條款為完全新增，被業(yè)內(nèi)稱(chēng)為“影子董事、影子高管”條款，該條規(guī)定控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高管損害公司或股東利益的，與該董事、高管承擔(dān)連帶責(zé)任。現(xiàn)實(shí)中，部分公司董事和高管都是由控股股東或?qū)嶋H控制人指派，聽(tīng)命于控股股東或?qū)嶋H控制人。當(dāng)發(fā)生董事、高管損害公司或者小股東利益的情形時(shí)，董事、高管往往成為利益的犧牲品，控股股東和實(shí)際控制人卻逍遙法外。為規(guī)范控股股東、實(shí)際控制人的上述行為，防止其為追求自身利益而損害公司和小股東的利益，新《公司法》新增了上述規(guī)定。
對(duì)于建筑企業(yè)的控股股東和實(shí)際控制人，應(yīng)避免指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為。同時(shí)，還應(yīng)依法履職，避免實(shí)施和建筑企業(yè)有利益沖突的行為，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。
新《公司法》自2024年7月1日起正式施行，作為建筑市場(chǎng)的重要參與主體，建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)新《公司法》的研究學(xué)習(xí)，結(jié)合企業(yè)情況，借助專(zhuān)業(yè)團(tuán)隊(duì)，識(shí)別和梳理新法實(shí)施給本企業(yè)帶來(lái)的法律治理風(fēng)險(xiǎn)，在公司出資、組織架構(gòu)、法定代表人、董監(jiān)高個(gè)人履職等方面設(shè)計(jì)有效內(nèi)控制度，強(qiáng)內(nèi)控，防風(fēng)險(xiǎn)，促合規(guī)。
（供稿單位：江蘇君遠(yuǎn)律師事務(wù)所）
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