關于建筑企業(yè)應對新型冠狀病毒肺炎疫情
的法律風險防范建議
口文／李淑君
目前，新型冠狀病毒肺炎疫情（以下簡稱“疫情”）波及全國，國務院辦公廳和各地政府部門均下發(fā)緊急通知，延長春節(jié)假期和推遲企業(yè)復工時間。疫情對建設工程在內的各項生產經營活動均造成了嚴重影響，現(xiàn)我們就此可能給建筑企業(yè)造成的有關法律風險及防范建議告知如下：
一、關于本次疫情是否適用不可抗力相關規(guī)定的問題
《民法總則》第一百八十條規(guī)定：“因不可抗力不能履行民事義務的，不承擔民事責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況”。
《合同法》第一百一十七條規(guī)：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。本法所稱不可抗力，是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況”。
根據(jù)2020年2月13日江蘇省高級人民法院發(fā)布的《關于為依法防控疫情和促進經濟社會發(fā)展提供司法服務保障的指導意見》第二條第5款規(guī)定“……因政府及有關部門為防治疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行，或者由于疫情影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛，適用合同法關于不可抗力的規(guī)定處理?！薄?/span>
另根據(jù)2020年2月14日江蘇省住房城鄉(xiāng)建設廳發(fā)布的《關于新冠肺炎疫情影響下房屋建筑與市政基礎設施工程施工合同履約及工程價款調整的指導意見》（以下簡稱“省廳《指導意見》”）第一條規(guī)定：“因新冠肺炎疫情防控造成的損失和費用增加，適用合同不可抗力相關條款規(guī)定。”
因此，根據(jù)目前的法律規(guī)定和指導意見，可以確定本次疫情防控給建筑企業(yè)或建設單位造成的費用或損失增加，適用不可抗力的相關規(guī)定。
需要注意的是，在合同簽訂后的正常履行期間發(fā)生疫情的，可適用不可抗力。但如果是在疫情發(fā)生前就存在延遲履行并拖延到疫情發(fā)生后的情形，則不能適用不可抗力。
二、關于疫情發(fā)生后建筑企業(yè)可以采取的措施
1.關于建設工程施工合同關于不可抗力的相關約定
建設工程施工合同一般都會有不可抗力條款。《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）通用條款第39條、《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用條款第17條，均規(guī)定了不可抗力的相關內容，包括不可抗力的確認、通知、后果的承擔等。
2.采取的必要措施
根據(jù)建設工程施工合同中不可抗力條款的約定內容并結合相關法律規(guī)定，建筑企業(yè)應采取相應措施以應對疫情所導致的法律風險，一般情形下包括如下措施：
（1）向建設單位發(fā)出書面通知
《合同法》第一百一十八條規(guī)定：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明?！?/span>
根據(jù)法律規(guī)定及合同約定，在疫情發(fā)生后不能按期復工期間，建筑企業(yè)應當向建設單位發(fā)出書面通知，告知疫情對建設工程施工合同履行造成的影響。
（2）采取必要措施以減少損失
疫情發(fā)生后，任一方都應當積極采取必要措施來避免或減少損失的擴大，如果任一方放任損失的擴大，就要承擔損失擴大的責任。因此，發(fā)生疫情后建筑企業(yè)仍應采取合理措施將疫情影響降低到最低。
（3）收集、留存證據(jù)
建筑企業(yè)主張不可抗力對合同履行產生影響，無論是向建設單位提出書面索賠報告，或是通過訴訟、仲裁方式解決索賠爭議，建筑企業(yè)均需要提供證據(jù)證明相關事實。因此，建筑企業(yè)應當注意收集、留存疫情發(fā)生及疫情對合同履行影響的相關證據(jù)。
在疫情發(fā)生后，建筑企業(yè)應定期制作相關記錄、統(tǒng)計損失及附上相關證明材料，包括政府要求延長假期和延遲復工通知等重要文件（信息），工期延誤導致的成本費用等材料。
三、關于疫情造成的費用和損失的承擔問題
1.工期延誤的費用和損失
如果是因疫情導致的工期延誤，比如因疫情發(fā)生政府采取管控、延遲復工等措施和要求，導致工程不能按期復工而產生工期延遲，首先考慮按照合同雙方約定方式處理，雙方沒有約定的，可按照不可抗力的規(guī)則處理。需要注意的是，在具備復工條件時，承包人應在合理期限內盡快恢復施工，否則因承包人自身原因導致的工期延誤，將由承包人承擔相關責任和損失。
《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用條款第17.3.2項規(guī)定，因不可抗力引起工期延誤的，工期應當順延，由此導致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔。
省廳《指導意見》第一條第2款規(guī)定：“受新冠肺炎疫情防控影響，工程延期復工或停工期間，承包人在施工場地的施工機械設備損壞及機械停滯臺班、周轉材料和臨時設施攤銷費用增加等停工損失由承包人承擔；留在施工場地的必要管理人員和保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包人承擔?！?/span>
2.趕工費用
對因疫情引起的工期延誤，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用，雙方有約定的按照合同約定處理，雙方沒有約定的，可參照《建設工程施工合同（示范文本）》和《指導意見》解決爭議。
《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用條款第17.3.2項規(guī)定，因不可抗力引起或將引起工期延誤，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費用由發(fā)包人承擔。
省廳《指導意見》第一條第4款規(guī)定：“受新冠肺炎疫情防控影響，造成工期延誤，工程復工后發(fā)包人確因特殊原因需要趕工的，必須確保工程質量和安全。趕工天數(shù)超出剩余工期10%的必須編制專項施工方案，明確相關人員、經費、機械和安全等保障措施，并經專家論證后方可實施，嚴禁盲目趕工期、搶進度。相應的趕工費用由發(fā)包人承擔?！?/span>
3.因疫情引起的停工期間的照管、清理和修復費用
在停工期間，承包人按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用，根據(jù)雙方的約定來處理，如果雙方沒有約定的，可參照《建設工程施工合同（示范文本）》和《指導意見》解決爭議。
《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用條款第17.3.2項規(guī)定，承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復工程的費用由發(fā)包人承擔。
省廳《指導意見》第一條第3款規(guī)定：“受新冠肺炎疫情防控影響，工程延期復工或停工所發(fā)生的工程清理、修復費用增加，由發(fā)包人承擔?！?/span>
4.疫情造成的人員傷亡和財產損失
因此次疫情導致的人員傷亡和財產損失，各方按約定進行承擔，如果沒有約定的，可參照《建設工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）通用條款第17.3.2項規(guī)定，發(fā)包人和承包人承擔各自的人員傷亡和財產的損失。
5.疫情引起的材料價格上漲
因疫情引起的材料價格上漲問題的處理，合同有約定的按照約定處理，合同沒有約定的，則根據(jù)公平原則由雙方分擔。
省廳《指導意見》第三條規(guī)定：“對受新冠肺炎疫情影響，可能發(fā)生的人工、材料設備、機械價格的波動，發(fā)承包雙方應按照合同約定的價款調整的相關條款執(zhí)行。合同沒有約定或約定不明的，由發(fā)承包雙方根據(jù)工程實際情況簽訂補充協(xié)議，合理確定價格調整辦法?！?/span>
6.工程復工前疫情防控準備及復工后施工現(xiàn)場疫情防控的費用支出
省廳《指導意見》第三條規(guī)定：“工程復工前疫情防控準備及復工后施工現(xiàn)場疫情防控的費用支出，包括按規(guī)定支付的隔離觀察期間的工人工資，由承包人向發(fā)包人提供疫情防控方案，經發(fā)包人簽證認價后，作為總價措施項目費由發(fā)包人承擔”。
作者單位：江蘇君遠律師事務所
