施工合同無效后的法律后果探究
魏志強、楊玉霞、周心瑜
施工合同無效后的工程價款的確定，依《施工合同司法解釋一》之規(guī)定，可以參照合同的約定支付工程價款。由于設(shè)計變更、項目特征不符、工程量清單漏項、工程量偏差、人工材料機械等價格調(diào)整屬于合同價格的范疇，故可以參考合同的約定。但是對于施工合同無效后的索賠如何操作？以及原合同中風險分擔條款對雙方是否還具有約束力，當事人能否基于原合同風險分配條款主張權(quán)利？本文將結(jié)合合同法及施工合同司法解釋中對于施工合同無效的法律后果進行探討。
一、合同無效的一般法律后果
我國《合同法》第五十六條第一款規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。”第五十七條：“合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力?！奔春贤淮_認無效以后，就自始無效，具有溯及既往的效力，除合同解決爭議條款的效力不受影響之外，有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行方式和違約責任等約定應歸于無效，當事人也不得基于原合同主張權(quán)利。
《合同法》第五十八條規(guī)定了無效合同處理的基本原則，即原合同條款中除解決爭議條款的效力不受影響之外，其他條款無效，而無效合同的法律后果首先適用恢復原狀的返還原則，其次適用折價補償原則；同時無效合同還適用過錯賠償原則。
二、無效施工合同的索賠
施工合同索賠事項主要涉及到合同相對方的違約，以及合同相對方應承擔的風險。對于有效合同，一方違約，依照《合同法》第107條確立的無過錯責任原則，只要存在當事人違約情形，違約方就應當承擔相應違約責任；如違約方認為，對方未能采取措施積極避免損失擴大，可依照《合同法》第119條，就對方未能采取措施避免損失擴大承擔舉證責任，就因此而擴大的損失部分，違約方可以不予賠償；如雙方均存在違約，則各自證明對方的違約情形存在即可。
對于無效施工合同，《施工合同司法解釋（二）》第三條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，一方當事人請求對方賠償損失的，應當就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系承擔舉證責任。損失大小無法確定，一方當事人請求參照合同約定的質(zhì)量標準、建設(shè)工期、工程價款支付時間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。該條確立了施工合同無效后的過錯賠償責任。在此種責任分配模式下，不以劃分違約方來確認舉證責任，而是需要索賠者對于對方的過錯進行證明。
具體到所參照的質(zhì)量、工期、價款條款：就工程質(zhì)量而言，《建筑法》第五十八條規(guī)定：建筑施工企業(yè)對工程的施工質(zhì)量負責。建筑施工企業(yè)必須按照工程設(shè)計圖紙和施工技術(shù)標準施工，不得偷工減料。工程設(shè)計的修改由原設(shè)計單位負責，建筑施工企業(yè)不得擅自修改工程設(shè)計。如果承包人上述條款所規(guī)定的施工企業(yè)對工程質(zhì)量負責的法定義務(wù)，其過錯自不待言；而承包人如果能夠證明發(fā)包人對于建設(shè)工程不合格亦存在過錯，例如發(fā)包人提供有質(zhì)量缺陷的甲供材、提供有設(shè)計缺陷的圖紙、下達不合理的趕工指令等，則發(fā)包人也應當承擔相應責任。
就工期而言，雖然合同中關(guān)于約定工期的條款亦歸于無效，有關(guān)“約定工期”的表述亦不再恰當。但是，當無效合同已經(jīng)被實際履行時，基于誠實信用原則，以及當事人不得因無效合同獲得相較于有效合同更多利益的法理，我們認為，無效合同中關(guān)于工期的“約定”，亦可被參照作為承包人在實際履行無效合同時是否誠信行事的評價基礎(chǔ)，除非有證據(jù)證明無效合同中“約定”的工期明顯不合理。發(fā)包人作為索賠人，可以承包人未按約定完工證明承包人存在過錯，而承包人如認為發(fā)包人亦存在過錯，則需要證明發(fā)包人對其工程延誤具有可歸責性，如發(fā)包人設(shè)定的工期明顯不合理、發(fā)包人未提供足夠施工條件、未按約定支付進度款等。
就工程價款支付而言，如前所述，是否及時支付工程價款是發(fā)包人的法定義務(wù)，因此，承包人只需證明發(fā)包人未按約定支付工程款，即可在一定程度上證明發(fā)包人存在過錯，發(fā)包人如認為承包人有過錯，則應當就此進一步證明。
三、無效施工合同風險分配約定的法律后果
施工合同無效后，原施工合同的風險分配條款（如施工中遇到不利物質(zhì)條件、異常惡劣的氣候條件、不可抗力）的法律后果產(chǎn)生怎樣的變化？當事人一方能否參照風險分配條款要求對方承擔相應的賠償責任呢？通常，法院認為可以參照無效合同中的部分條款，基本局限于與工程款支付相關(guān)的合同條款。風險分配條款與前述價款條款又有何不同？
施工合同無效的事由很多，例如施工主體不具備相應資質(zhì)、違法轉(zhuǎn)包和分包以及未按照招投標法規(guī)定進行招標等?？梢?，施工合同無效均是違反了國家對于建筑行業(yè)關(guān)于招投標、資質(zhì)等的強制性規(guī)定。但雙方當事人在簽訂施工合同時，關(guān)于工程計價、計量、工程款支付比例、支付時間、結(jié)算程序、質(zhì)保金的扣留等內(nèi)容，是雙方簽約時對作為施工合同中最核心內(nèi)容經(jīng)過慎重考慮后，所形成的雙方最真實的意思表示，不應因合同違反國家行政管理規(guī)定而將上述條款全盤否定。
施工合同無效的后果是全部無效，之所以參照部分條款，是由于這些條款涉及到施工合同的最核心內(nèi)容，如若這些條款均不可適用，就會使得雙方交易行為完全無據(jù)可依，也無從以價款來衡量雙方履行合同的行為，因此，司法機關(guān)難以評判、也不宜過多介入這一問題。而風險分配條款與上述條款不同，它并不屬于合同最為核心的內(nèi)容，且這一問題完全可以依據(jù)《合同法》等法律的規(guī)定，根據(jù)公平原則予以確定，法院完全可以結(jié)合案情及法律對于風險分配進行考量。因此，無效施工合同的風險分配約定不應屬于可參照適用的條款范圍。
