關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答 |
| 發(fā)布時(shí)間：2018-08-27 瀏覽次數(shù)：6579 |
統(tǒng)一裁判尺度 江蘇省高院出臺(tái) 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》（一） 口文/李淑君
近年來，建筑行業(yè)飛速發(fā)展，建設(shè)工程施工合同糾紛案件頻發(fā)，新情況、新問題層出不窮。由于相關(guān)法律規(guī)定比較原則，人民法院在審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件時(shí)，對(duì)某些法律問題在具體適用上認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一，如專屬管轄、無(wú)效合同、黑白合同、建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)、表見代理等，影響了人民法院司法的公正性、統(tǒng)一性。 為統(tǒng)一裁判尺度，規(guī)范審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，江蘇省高級(jí)人民法院于2018年6月12日召開了第6次審判委員會(huì)，對(duì)建設(shè)工程施工合同糾紛案件審理中出現(xiàn)的若干問題進(jìn)行了專題討論，并制定了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》（以下簡(jiǎn)稱“《解答》”，見附件）。該《解答》的出臺(tái)，對(duì)于統(tǒng)一人民法院執(zhí)法尺度，公平保護(hù)建設(shè)工程施工合同各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)建筑市場(chǎng)的正常秩序，促進(jìn)建筑行業(yè)的健康發(fā)展，都起到積極的作用。 一、《解答》的結(jié)構(gòu) 從《解答》的結(jié)構(gòu)上來說，共計(jì)26個(gè)條文，分為“建設(shè)工程合同案件的管轄”、“建設(shè)工程施工合同效力”、“工程價(jià)款結(jié)算”、“建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)”、“民事責(zé)任承擔(dān)”、“其他”六個(gè)部分。
第1條是關(guān)于建設(shè)工程合同案件管轄的規(guī)定。第2條至第3條是關(guān)于建設(shè)工程施工合同效力的規(guī)定，分別規(guī)定了商品房未經(jīng)招投標(biāo)程序簽訂的建設(shè)工程施工合同效力的認(rèn)定、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、施工許可證所簽訂的建設(shè)工程施工合同效力的認(rèn)定。
第4條至第13條是關(guān)于工程價(jià)款結(jié)算的規(guī)定，分別規(guī)定了合同無(wú)效后的后果、合同無(wú)效后條款的參照適用、管理費(fèi)、“黑白合同”、未完工程價(jià)款的結(jié)算、發(fā)包人拖延結(jié)算、行政審計(jì)、財(cái)政評(píng)審能否作為工程款結(jié)算依據(jù)、欠付工程款利息、以房抵款、發(fā)包人能否以承包人未開具發(fā)票作為拒絕支付工程款的先履行抗辯的事由。
第14條至第20條是關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定，分別規(guī)定了建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的起算點(diǎn)、合同無(wú)效后承包人是否享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)、實(shí)際施工人是否享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)、承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的方式、承包人放棄建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的效力認(rèn)定、工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓后建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)是否一并轉(zhuǎn)讓。 第14條至第25條是關(guān)于民事責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定，分別規(guī)定了掛靠、發(fā)包人對(duì)實(shí)際施工人的責(zé)任承擔(dān)、層層轉(zhuǎn)包中所有轉(zhuǎn)包人、違法分包人對(duì)實(shí)際施工人的責(zé)任承擔(dān)、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同各方對(duì)承包人的責(zé)任承擔(dān)、表見代理。
第26條是關(guān)于其他的規(guī)定，即規(guī)定了《解答》的適用問題。
二、《解答》的主要內(nèi)容 （一）建設(shè)工程合同案件的管轄 2015年2月4日，最高人民法院出臺(tái)了《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》，其中第二十八條確立了建設(shè)工程施工合同的專屬管轄原則。該條文雖然確立了建設(shè)工程施工合同的專屬管轄原則，即建設(shè)工程所在地為訴訟管轄地。但是，由于建設(shè)工程施工合同相關(guān)糾紛的復(fù)雜性，導(dǎo)致實(shí)踐中存在很多爭(zhēng)議。如建設(shè)工程分包合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、內(nèi)部承包合同糾紛等合同糾紛是否也可歸類為建設(shè)工程施工合同糾紛，從而也適用不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄，各地法院做法不一。 對(duì)于上述問題，江蘇省高院在《解答》中明確了建設(shè)工程施工合同糾紛一律由建設(shè)工程所在地人民法院管轄，具體來說： 1、專屬管轄不限于《民事案件案由規(guī)定》中的“建設(shè)工程施工合同糾紛”，還包括建設(shè)工程施工相關(guān)的案件，即建設(shè)工程施工合同糾紛、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛、建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、建設(shè)工程勘察、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛也適用專屬管轄的規(guī)定。 鐵路修建合同糾紛由工程所在地的鐵路法院專屬管轄。 2、對(duì)于尚未開工建設(shè)的建設(shè)工程施工合同糾紛以及達(dá)成結(jié)算協(xié)議的建設(shè)工程施工合同糾紛，適用專屬管轄。 尚未開工建設(shè)的建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄，原因在于之前的招投標(biāo)及備案等程序是發(fā)生在工地現(xiàn)場(chǎng)，專屬管轄更有利于案件處理。但存在兩個(gè)例外情形：一是招投標(biāo)的工程，投標(biāo)人交了投標(biāo)保證金但是未中標(biāo)的；二是某些地區(qū)存在“工程一霸”，承包人為了承攬工程給其好處費(fèi)，之后未達(dá)到目的要求返還好處費(fèi)。 3、工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，按建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄。 工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，債務(wù)人與受讓人因債務(wù)履行發(fā)生糾紛的，由于該債權(quán)源于建設(shè)工程施工合同，應(yīng)依據(jù)原建設(shè)工程施工合同法律關(guān)系確定管轄，作為專屬管轄更有利于案件審理。 在審判實(shí)踐中，還存在另外兩種情形： 4、勞務(wù)分包合同糾紛，按建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄。 在江蘇省住建廳取消勞務(wù)分包資質(zhì)后，勞務(wù)分包合同糾紛其實(shí)不需要按照建設(shè)工程施工合同糾紛來處理，但是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱“《司法解釋》”）的第七條把勞務(wù)分包合同糾紛納入建設(shè)工程施工合同糾紛范疇。目前，只是江蘇省取消了勞務(wù)分包資質(zhì)。所以，江蘇省法院目前還是把勞務(wù)分包合同合同按建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄。 5、實(shí)際施工人向轉(zhuǎn)包人、違法分包人主張權(quán)利的，按建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄。 實(shí)際施工人向轉(zhuǎn)包人、違法分包人主張權(quán)利，雖系獨(dú)立的合同關(guān)系，但仍系圍繞所建工程進(jìn)行結(jié)算，亦應(yīng)適用專屬管轄的規(guī)定。 （二）建設(shè)工程施工合同效力 對(duì)于建設(shè)工程施工合同效力的認(rèn)定，《解答》明確了以下兩個(gè)方面的問題： 1、商品房未經(jīng)招投標(biāo)程序簽訂的建設(shè)工程施工合同效力的認(rèn)定。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，必須進(jìn)行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目。”
《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》（國(guó)家發(fā)改委2000年3號(hào)令）第三條進(jìn)一步細(xì)化規(guī)定：“關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項(xiàng)目的范圍包括：（五）商品住宅，包括經(jīng)濟(jì)適用住房。”
根據(jù)上述兩條規(guī)定，商品房因關(guān)系公共利益、公眾安全，依法必須招標(biāo)，而不論其資金來源是否為國(guó)有資金。如果商品住宅項(xiàng)目建設(shè)未依法招標(biāo)，所簽署的施工合同則違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。
2004年5月18日，江蘇省政府發(fā)布了《江蘇省工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》的通知（江蘇省政府2004年第48號(hào)）第四條規(guī)定：“關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項(xiàng)目的范圍包括：（四）經(jīng)濟(jì)適用房、職工集資房。”
根據(jù)江蘇省政府2004年第48號(hào)文的上述規(guī)定，已經(jīng)將國(guó)家發(fā)改委2000年3號(hào)令原有的第三條第（五）“商品住宅”從“關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項(xiàng)目”中剔除，僅限制為“經(jīng)濟(jì)適用房、職工集資房”。
為此，商品房未經(jīng)招投標(biāo)程序簽訂的建設(shè)工程施工合同效力如何認(rèn)定，產(chǎn)生了爭(zhēng)論?！督獯稹分袑?duì)上述問題進(jìn)行了明確，當(dāng)事人以商品房未經(jīng)招投標(biāo)程序主張簽訂的建設(shè)工程施工合同無(wú)效的，除符合《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的必須招標(biāo)的項(xiàng)目外，不予支持。即商品房沒有經(jīng)過招投標(biāo)，不影響施工合同的效力，除非是符合《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條規(guī)定的必須招標(biāo)的項(xiàng)目。
2、未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、施工許可證所簽訂的建設(shè)工程施工合同的效力的認(rèn)定
建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)經(jīng)過立項(xiàng)、申領(lǐng)國(guó)有土地使用證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證以及施工許可證，如果上述手續(xù)不完備，所簽訂的建設(shè)工程施工合同是否無(wú)效？目前司法實(shí)踐與各地法院對(duì)該問題均有不同的規(guī)定。
對(duì)于上述問題，《解答》也進(jìn)行了明確：發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。但在一審法庭辯論終結(jié)前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)規(guī)劃部門認(rèn)可的，可以認(rèn)定有效。發(fā)包人未取得建設(shè)工程施工許可證的，不影響建設(shè)工程施工合同的效力。
建設(shè)用地規(guī)劃許可證、國(guó)有土地使用證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建設(shè)工程施工許可證，就是指我們平常所稱的“四證”。在審判實(shí)踐中，國(guó)有土地使用證和建設(shè)用地規(guī)劃許可證基本上不審查，主要是審查建設(shè)工程規(guī)劃許可證，因?yàn)槿〉媒ㄔO(shè)工程規(guī)劃許可證的前提就是取得建設(shè)用地規(guī)劃和國(guó)有土地使用證，而且即使土地上存在瑕疵，只要取得了建設(shè)工程規(guī)劃許可證，那么對(duì)于審查施工合同來說，就不影響其的效力。所以，未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，所簽訂的建設(shè)工程施工合同就是無(wú)效，反之，合同則有效。而發(fā)包人未取得建設(shè)工程施工許可證的，不影響建設(shè)工程施工合同的效力。（未完待續(xù)） 作者單位：江蘇君遠(yuǎn)律師事務(wù)所 |